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      收购银行不良贷款并进行处置是金融资产管理公司的重要业务,而作为服务于金融资产管理公司的法律中介机构,更要做好金融资产管理公司收购金融机构不良贷款时尽职调查工作。作为我们律师来讲,了解法律尽职调查对整个不良贷款收购与处置项目中的重要作用以及如何做好优质高效的法律尽调工作意义重大。


      一、法律尽职调查的方法


      1、银行不良贷款


      根据银行业的行业惯例,银行贷款有五级分类,要求商业银行依据借款人的实际还款能力进行贷款质量的分级,即按风险程度划分为正常类、关注类、次级类、可疑类及损失类,后三种均称为不良贷款。


      2、银行不良贷款进行法律尽职调查


      对银行不良贷款进行法律尽职调查是指律师事务所在企业的配合下,对企业的历史数据和文档、管理人员的背景、市场风险、管理风险、技术风险和资金风险等做全面深入的审核,主要是利用专门的工具和指导手段对于项目所涉及的债务人以及关联企业所进行的一系列涉及资产情况的调查,包括房产、土地、工商、负债情况、对外投资情况、经营状况等的调查分析工作。


      3、金融资产管理公司


      金融资产管理公司,是指经国务院决定设立的收购国有银行不良贷款,管理和处置因收购国有银行不良贷款形成的资产的国有独资非银行金融机构。我国目前有四家资产管理公司,即中国华融资产管理公司、中国长城资产管理公司、中国东方资产管理公司、中国信达资产管理公司,分别接收从中国工商银行、中国农业银行、中国银行、中国建设银行剥离出来的不良资产。


      4、法律尽职调查的方法


      对银行不良贷款进行法律尽职调查的方法要围绕调查什么和怎么调查来进行。调查内容与核心在于承债资产与干系人需求,围绕与此相关的方面进行展开,其中从承债资产方面来讲,要对债务人的房产、土地、工商、负债情况、对外投资情况、经营状况等做全面的尽职调查。干系人就银行不良贷款项目来讲可能涉及到银行信贷员、律师、法院、债务人的高管、法人等人员,对其需求进行了解,最直接有效的做法是进行现场访谈。


      二、法律尽职调查的流程


      1、明确承债关系及承债主体,有效发现承债的法律风险


      (1)承债主体:


      承债主体主要包括两级主体:一级承债主体是指借款人、保证人及其他有效机关认定的合法主体,通过对借款合同及借据、担保合同及清单、生效的法律文书及具有强制执行力的公证文书等进行调查分析其还款的可能性及承债的法律风险;二级承债主体主要是指改制后的企业、出资不实的股东等。


      在对承债主体进行法律尽调分析方面,主要包括承债法律关系的分析、担保情况的分析以及诉讼时效的分析等方面。在法律尽职调查的同时发现其法律风险以及分析该如何进行法律风险的防范,同时分析这些法律风险对承债人承担债务的影响程度。


      (2)尽职调查的手段


      进行此阶段的尽职调查的手段主要是通过对剥离卷(银行提供的不良贷款项目档案材料,主要包括借款合同、担保合同、银行收据、贷前及贷后调查、催收材料、法律文书等)的核查、涉诉情况的调查、对不良贷款借款人进行现场访谈与确认、所涉企业的工商信息材料进行核实、查询地方政策的规定等。


      2、找寻财产线索,确定尽调方向


      该阶段主要是对各种方式进行综合的运用,例如查阅银行提供的档案材料、网上搜寻涉诉及处罚情况以及通过现场尽调、工商局尽调、动产及不动产抵质押相关部门尽调、访谈等方式进行。


      3、核实财产状况并分析财产是否存在瑕疵


      财产的瑕疵情况主要包括抵质押财产被查封、抵质押财产消灭、财产变现困难、长期租赁、房地无证及房地分离等影响资产处置进程的法律风险。(在实际参与的对不良贷款进行法律尽职调查过程中,还遇到过有权机关对抵质押证书造假的情况,直接影响到抵质押财产的真实性以及担保方式的有效性问题。)


      上述步骤并不是一蹴而就的,而需要多次的反复操作与综合分析,所得尽职调查报告才能更加的全面、完善。


      三、法律尽职调查报告


      作为律师而言,受金融资产管理公司的委托在进行了前述法律尽职调查的过程以后,最终是要形成书面法律尽职调查报告及交付工作成果。


      初期的法律尽职调查报告的一般内容主要包括借款基本信息、担保基本信息、借款人及担保人的基本信息情况、借款人及担保人的其他资产线索、涉诉及被执行信息、银行清收情况以及发表最后的结论性意见等,从而对后期的不良资产处置提供有效的基础性文件。


      需要注意如涉及抵质押担保,除了以上基本信息以外,需要对抵押物及质押物的基本情况也做梳理与总结(质押物需标明质押物内容及质押物的价值):


      抵押担保基本信息具体包括:


      (1)抵押担保合同编号;


      (2)债权确定期间;


      (3)抵押人;


      (4)抵押物(座落);


      (5)建筑面积;


      (6)担保额度;


      (7)房屋/土地原评估价值;


      (8)房屋/土地所有权证号;


      (9)债权数额;


      (10)抵押权设定情况;


      (11)查封情况及查封日期;


      (12)拍卖信息;


      (13)其他信息


      1、借款人、担保人概况


      此部分主要记载说明借款人的工商档案基本信息(如果借款人为自然人则要说明其有效身份证明),具体包括公司法定代表人、注册资本、经营期限以及经营范围、在营状态等内容。


      例如:


      (1)自然人——姓名;身份证号;住址:


      (2)法人——名称;法定代表人;注册资本;经营范围;股权结构


      2、借款人、担保人其他资产线索


      通过上述对尽职调查的流程及内容中的找寻财产线索的各种方式来进行对借款及担保合同信息以外的资产线索的搜集。


      3、公司涉诉、被执行信息


      主要通过对最高人民法院被执行信息网、裁判文书网、全国企业信息公示系统等相关部门官方网站来进行核查,并对相关公司了解情况,可以做相应的访谈工作及要求其出具情况说明。


      4、银行清收情况


      该部分是对银行作出的不良贷款清收情况进行了解与披露,比如是否起诉以及催收的情况等。


      5、结论性意见


      最后就是要发表律师结论性意见,除了对上述问题的合法合规性问题分别作出判断与分析以外,还要对该项目存在的法律风险进行判断与分析以及对法律风险的防范作出提示与建议,并对是否存在影响不良贷款处置的问题进行分析与总结。


      四、法律尽职调查过程中常见问题分析


      1、法律尽职调查过程中的现场问题


      现场的查看要与访谈相结合,以企业为例,需要通过查看企业的经营情况、资产等,通过访谈相关的干系人,获得第一手的、最直观的信息。如房产,通过现场确认权属和使用人情况、是否存在租赁、房产的现状、周边的配套设施及周边房屋的平均房价等等,以便于综合其他信息对房产进行评估,判断房产的可处置性。


      2、法律尽职调查过程中的工商档案问题


      首先我们要明确企业的工商查询分为进本信息核内档的查询,基本信息可以通过网上(全国企业信用查询系统)查询得到,而企业的内档信息则需要到工商局进行调取。


      全部内档信息包含了企业从注册成立一直到目前的所有需备案的材料。包括企业成立时的出资情况,是否出资到位;经营场所证明;企业的历次股权、经营地址等变更;企业的各项董事会的决议;企业的年检报告;对外投资、分支机构情况等。


      通过这些材料,我们可以发现和分析其中很多法律问题,继而称为下一步处置的方向和与债务人谈判的筹码。


      3、法律尽职调查过程中的涉诉问题


      涉诉问题是说除了收购方和不良贷款债务人的价款纠纷以外,他人与债务人之案件的纠纷及诉讼情况。


      查询涉诉的重要性主要有四点:一是为了大体了解债务人的其他负债情况,是否存在民间借贷等问题;二是有利于判断债务人的信用情况及偿债能力;三是有利于发现债务让你的其他财产线索;四是寻找潜在的项目卖家或合作伙伴,比如通过涉诉查询得知债务人的债务人A,可以以折扣出售的方式将债权卖于A。


      在对不良贷款债务人涉诉问题的查询上,需要结合网上查询与访谈相结合的方式进行。除了在最高人民法院被执行信息网、裁判文书网、全国企业信息公示系统等相关部门官方网站来进行核查以外,还需要对不良贷款债务人进行访谈让其出具涉诉的情况说明以及涉诉的具体内容,不良贷款债务人需对出具的确认书内容的真实性负责。


      4、法律尽职调查过程中的担保问题


      在银行不良贷款中有些债权设有双重担保,例如同一债权既设立抵押担保又设定保证担保,对于此我们首先要区别抵押人是主债务人还是第三人。


      如果抵押人是第三人,债权人具有选择权,当债务人不履行债务时,债权人既可以请求保证人承担保证责任,也可以请求抵押人承担担保责任。


      如果抵押人是主债务人,根据《担保法》第28条及《物权法》的第176条的规定,主债权存在债务人自身提供抵押物,又存在保证人的,保证人在债务人自身提供抵押物的变现价值之外提供保证责任,且在追偿顺序上存在债权人先行处置抵押物,才可向保证人进行追偿的顺序限制,但当事人另有约定的除外。故对于该种情况一般是遵循物权优先原则先行处置债务人的抵押物,但是当事人也可以作出其他约定。


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